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四川綢都律師事務(wù)所
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一、庭前準(zhǔn)備:有備而無患
庭審中的侃侃而談絕不是滿嘴跑火車式的胡說八道,而是基于證據(jù)情況發(fā)表的有針對性意見。那么針對性意見又來源于庭前認(rèn)真的準(zhǔn)備。
(一)原告方
原告方作為訴訟案件的發(fā)起者,在整個訴訟流程中理應(yīng)占據(jù)先發(fā)優(yōu)勢;但事情往往剛好相反。原告方在搜集、固定證據(jù)來證明己方主張的同時,還要考慮到被告方在訴訟中會如何舉證和應(yīng)對。
1、固定證據(jù)
作為原告方的代理人,在原告方委托我們時,案件尚未進入訴訟階段。此時,我們可以在訴訟之前,基于委托人提供的材料,篩選出對我們有用的證據(jù)。同時,還應(yīng)指導(dǎo)委托人補強案件的關(guān)鍵證據(jù),讓所有的證據(jù)形成完整的證據(jù)鏈條,以此來證明我方的訴訟請求。
2、擬寫起訴狀
起訴狀是原告方向法院提起訴訟的法律文書,重在闡明案件事實及訴訟請求。因訴訟以“不訴不理”為原則;因此,在擬寫訴狀時,要注意訴訟請求的全面、周延,不要忽略細(xì)小的請求,比如違約金和利息的計算等。
3、預(yù)設(shè)庭審中可能出現(xiàn)的情況
作為專職南充律師,基于當(dāng)事人對案件的描述和所提供的證據(jù)情況,我們應(yīng)該對庭審中可能出現(xiàn)的情況進行假設(shè),然后加以應(yīng)對:
(1)預(yù)設(shè)對方律師對我方證據(jù)材料的應(yīng)對
針對同一案件情況,我方在舉證證明之后,對方如何質(zhì)證是我方考慮的重點之一。這里就要用到代入,把自己設(shè)想成對方的律師,基于我方的舉證材料來加以應(yīng)對。
同一案件,從原、被告兩方面思考,有利于將案件引向深入,更利于查明案件事實。同時,也從側(cè)面讓我們審視自己的證據(jù)鏈條是否完備。
(2)預(yù)設(shè)對方的舉證及我方的應(yīng)對
矛和盾是案件的一體兩面。我們不僅僅要考慮手中的矛;更要考慮手中的盾?;诎讣闆r,我們要預(yù)設(shè)在我方證據(jù)之外,對方會提出什么樣的證據(jù),來證明什么主張。
知彼知己,才能從容不迫。預(yù)設(shè)對方的證據(jù)材料,還要思考如何破對方的證據(jù)。如果能用對方證據(jù)來證明我方的訴訟請求是上上策;即使不能,也要反駁對方,降低其證據(jù)的證明能力。
(二)被告方
被告方作為訴訟的應(yīng)對主體,與原告方相比,處于相對被動的地位。但是作為南充律師事務(wù)所,如何從被動變主動是我們的代理思路。有些案件確實無法由被動變主動,至少也要為委托人減少損失(止損)。
1、擬寫答辯狀
答辯狀是被告方基于原告方的訴訟請求,在事實和法律范圍內(nèi)的回答和辯駁。擬寫答辯狀重要的是全面,針對原告方的訴訟請求逐一答辯。其中容易忽略的是對于原告主張的違約金、利息的答辯;如果原告方主張了利息或違約金的計算方式,而被告方?jīng)]有進行答辯,在不違反法律的情況下,法院可能會直接認(rèn)同原告方主張的計算標(biāo)準(zhǔn)。
2、擬訂質(zhì)證意見
被告方律師在接受當(dāng)事人委托后,應(yīng)及時聯(lián)系承辦法官,遞交授權(quán)委托書等程序性材料,并進行閱卷。
閱卷,即查閱原告方提交給法院能支持其訴請的證據(jù)材料,一方面,能使我們更加客觀地了解案件事實。這是因為,委托人作為案件當(dāng)事人,都會有趨利避害的本性,必然會夸大有利因素,而放縮不利因素。另一方面,更為積極地應(yīng)對庭審。閱卷后,根據(jù)原告方提交的證據(jù)材料,要詳細(xì)擬訂對原告方所提證據(jù)的質(zhì)證意見。
3、組織證據(jù)材料應(yīng)訴
被告方作為訴訟程序的應(yīng)對方,看似處于不利地位。但是認(rèn)真分析一下,被告方在知悉了原告方提交的證據(jù)之后(原告證據(jù)突襲除外),有針對性地準(zhǔn)備證據(jù)材料,更能有效地反駁對方的證據(jù)或證明自己的主張。這里需要注意的是,被告方組織證據(jù)時,要反復(fù)思考,所準(zhǔn)備舉證的證據(jù)材料,能否達(dá)到充分的證明要求;能否與對原告提交證據(jù)的質(zhì)證意見相順承;能否與本案其他證據(jù)材料在邏輯上自洽。
二、庭審應(yīng)對:以證據(jù)為依托
庭審是整個民事訴訟活動的核心,而法庭質(zhì)證和法庭辯論又是庭審活動的核心,其中法庭質(zhì)證側(cè)重于事實部分的審查;法庭辯論更加側(cè)重在概括層面的法律適用。
(一)法庭質(zhì)證
證據(jù)質(zhì)證主要從證據(jù)的三性(客觀真實性、關(guān)聯(lián)性和合法性)方面統(tǒng)籌考量。
1、質(zhì)證考量因素之真實性
證據(jù)的客觀真實性是訴訟證據(jù)基本的特征;也即訴訟所依據(jù)的證據(jù)是客觀、真實存在的,而非主觀臆想的。庭審中,著重審核證據(jù)是否系原件、原物、原貌,有無篡改痕跡;是否系直接證據(jù),而非傳來證據(jù);是否能從客觀上證明待證事實的真實性。
2、質(zhì)證考量因素之關(guān)聯(lián)性
關(guān)聯(lián)性是證據(jù)質(zhì)證的關(guān)鍵部分??陀^、真實的證據(jù)材料必須與所要查明的案件事實存在邏輯上的聯(lián)系,才能證明待證事實。證據(jù)的關(guān)聯(lián)性是要在客觀證據(jù)與待證事實之間架構(gòu)起邏輯關(guān)系的橋梁。
庭審中,關(guān)聯(lián)性的審核:一方面,主要看客觀證據(jù)與待證事實之間能否架構(gòu)起邏輯的橋梁;另一方面,還要看客觀證據(jù)和待證事實的周延性,即兩者的內(nèi)涵和外延有無重疊或者交叉。
3、質(zhì)證考量因素之合法性
證據(jù)的合法性主要是指證據(jù)的來源、搜集程序及表現(xiàn)形式是否合乎法律規(guī)范及法律要求。庭審中,對于證據(jù)的合法性只能進行形式審查,無法進行實質(zhì)審查。
(二)法庭辯論
法庭辯論是在原、被告雙方充分舉證、質(zhì)證完畢的情況下,依據(jù)案件事實發(fā)表的辯論意見。
在實務(wù)中,法庭辯論有時會是對案件焦點問題發(fā)表辯論意見,以期更好地查明案件事實;有時是依據(jù)整個案件情況,從宏觀上概括、抽象出法律適用問題。
但是,無論哪一種法庭辯論,都旨在幫助合議庭查明案件事實,尋求法律真實無限接近客觀真實。
三、庭后溝通:擬寫詳盡代理詞
庭審時間有限,原、被告雙方都無法詳盡展開論述;況且,庭審中,還會出現(xiàn)新的意外情況;這倒逼我們庭后要擬寫詳細(xì)的代理詞。
代理詞是基于案件事實及庭審情況,從更高維度和角度將案件事實、證據(jù)材料和法律適用有機結(jié)合,得出邏輯自洽的論證結(jié)構(gòu),從而說服合議庭采納我方觀點。這也是代理詞與答辯狀的本質(zhì)區(qū)別,答辯狀更側(cè)重于具體方面的答辯與應(yīng)訴。
同時,我們所擬寫的代理詞也要詳略得當(dāng),突出重點,對關(guān)鍵部分、核心論述可以加粗或添加下劃線,這樣更有利于引起法官的注意。
四、結(jié)語
庭審的過程是對已發(fā)生案件事實的回溯過程,也就是從后往前的推理過程;而案件事實的發(fā)展路徑是從前往后,這樣時間、空間的差異就會產(chǎn)生認(rèn)知上的鴻溝。
裁判者(法官)、代理人都不是案件事實的直接參與者、親歷者和見證者,要想跨越認(rèn)知上的鴻溝必須依靠證據(jù)材料架設(shè)橋梁,來探尋和接近客觀真相,讓法律真實無限接近客觀真實,進而實現(xiàn)公正的裁判。